解讀國內(nèi)家族信托四大認(rèn)識誤區(qū)成“絆腳石”

時下對于理論界和實(shí)務(wù)界中的家族信托已耳熟能詳，但有關(guān)其認(rèn)識誤區(qū)也成為阻礙其順利發(fā)展的“絆腳石”。

為滿足國內(nèi)由改革紅利而創(chuàng)富的“富一代”[安圭拉公司注冊]日益增長的財(cái)富傳承需求，家族信托應(yīng)運(yùn)而生，即家族信托是需求導(dǎo)向而非供給導(dǎo)向，更不是為了做家族信托而做家族信托。雖然現(xiàn)在理論界和實(shí)務(wù)界中家族信托已耳熟能詳，但有關(guān)其認(rèn)識誤區(qū)也成為阻礙其順利發(fā)展的“絆腳石”。

規(guī)劃非避稅&他益非自益

國內(nèi)通常以遺產(chǎn)稅和房產(chǎn)稅為噱頭做家族信托的推廣，事實(shí)上，家族信托的要義是規(guī)劃而非單純的避稅。從財(cái)富管理管理的角度而言，財(cái)富管理即資本——負(fù)債管理，其中資本管理又分為貨幣資本管理和非貨幣資產(chǎn)管理，而非貨幣資本的內(nèi)涵則覆蓋個人、家庭或家族甚至非基因共同體泛家族的孕、生、育、業(yè)、老、病、死、殘、心等方方面面。

作為財(cái)富管理的高度服務(wù)模式——家族信托，其規(guī)劃的要義在于防止子孫揮霍、特殊目的婚姻、姻親奪產(chǎn)、道德風(fēng)險、家族企業(yè)永續(xù)傳承、財(cái)產(chǎn)保護(hù)、跨國資產(chǎn)整合、資產(chǎn)信息保密、稅務(wù)籌劃和慈善事業(yè)。顯見，稅務(wù)籌劃或合理避稅只是家族信托的規(guī)劃內(nèi)容之一。這表明家族信托以利他行為為主，兼顧自私自利的行為，即他益非自益。

結(jié)構(gòu)非產(chǎn)品&單一非集合

根據(jù)委托人的預(yù)期目的，受托人應(yīng)結(jié)合信托所在地的政治制度和法律法規(guī)，設(shè)計(jì)合理的家族信托架構(gòu)，如期權(quán)激勵信托架構(gòu)、企業(yè)海外上市架構(gòu)、未成年子女撫養(yǎng)和家族企業(yè)永續(xù)傳承架構(gòu)等。信托架構(gòu)設(shè)計(jì)才是家族信托的靈魂，或者說是家族信托這顆皇冠上的明珠。因信托架構(gòu)設(shè)計(jì)不當(dāng)而導(dǎo)致全盤皆輸?shù)陌咐龑乙姴货r。

鑒于國內(nèi)的信托市場以資金信托為主，所以我們通常將家族信托理解為一種形式的金融產(chǎn)品，但這并非家族信托的本質(zhì)。在當(dāng)前的法規(guī)制度下，并非所有的金融或非金融資產(chǎn)均可作為受托資產(chǎn)，如未上市股權(quán)和實(shí)物的房地產(chǎn)等，所以目前國內(nèi)的家族信托以現(xiàn)金類的資金信托為主。

特別地，鑒于《集合資金信托管理辦法》中明確要求“參與信托計(jì)劃的委托人為惟一受益人”，即委托人和受益人必須為同一人，而此與家族信托的他益性相悖，所以現(xiàn)金類的家族信托只能是單一資金信托而非集合資金信托。

需要特別指出的是，原則上，單一資金信托屬于通道類業(yè)務(wù)，歸屬于被動管理型業(yè)務(wù)范疇，此類信托風(fēng)險是由單一委托人承擔(dān)的，信托公司作為業(yè)務(wù)通道僅在交易結(jié)構(gòu)起到事務(wù)性管理功能，在信托合同條款中已明確了交易雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，潛在風(fēng)險不容忽視。

投支非顧問&東掌非東自

在國外，作為家族信托服務(wù)的提供方，如信托公司或律師事務(wù)所等，僅提供家族信托的內(nèi)核服務(wù)——架構(gòu)設(shè)計(jì)的咨詢顧問服務(wù)，一般不提供家族信托的資產(chǎn)管理服務(wù)。而國內(nèi)鑒于信托公司的“實(shí)業(yè)投行”牌照功能，目前自行開展或與商業(yè)銀行聯(lián)合開展家族信托的信托公司，除提供架構(gòu)設(shè)計(jì)的咨詢顧問服務(wù)外，重在開展如下兩個方面的業(yè)務(wù)：

一是信托財(cái)產(chǎn)支付管理，即信托公司據(jù)架構(gòu)設(shè)計(jì)中的合同約定，向客戶指定的受益人有計(jì)劃地支付孕、生、育、業(yè)、老、病、死、殘、心等相關(guān)費(fèi)用；

二是信托財(cái)產(chǎn)投資管理，依據(jù)與委托人商業(yè)的合同架構(gòu)，將信托財(cái)產(chǎn)閑置資本以信托公司名義進(jìn)行投資管理，實(shí)現(xiàn)財(cái)富的保值和增值。

鑒于國內(nèi)家族信托當(dāng)下的委托資產(chǎn)以現(xiàn)金資產(chǎn)為主，所以商業(yè)銀行在開展業(yè)務(wù)過程中會采用家族基金、全權(quán)委托、慈善資金或家族辦公室等繞道信托牌照的“類家族信托”業(yè)務(wù)，其中全權(quán)委托業(yè)務(wù)最為成熟。

目前國內(nèi)有家族信托需求的客戶多是富一代企業(yè)主，其創(chuàng)富過程多以自我為中心，所以也希望在家族信托的資產(chǎn)管理中享有一定的控制權(quán)或話語權(quán)，類同于票號經(jīng)營中的“東自制”。事實(shí)上，成熟的全權(quán)委托業(yè)務(wù)應(yīng)神似于“東掌制”，人、財(cái)和物權(quán)全部交給掌柜——家族信托的受托方，如商業(yè)銀行或信托公司等。

國內(nèi)非國外&增值非業(yè)務(wù)

印象中，國內(nèi)的法律環(huán)境和制度環(huán)境并不支撐家族信托業(yè)務(wù)，據(jù)說這是早年境外機(jī)構(gòu)忽悠客戶的一種托辭，因?yàn)榇蠹叶贾澜y(tǒng)一口徑就是事實(shí)，進(jìn)而壟斷國內(nèi)客戶的家族信托業(yè)務(wù)。

事實(shí)上，“國內(nèi)”才是家族信托業(yè)務(wù)的沃土，表現(xiàn)有兩方面：

首先，目前來看，《慈善法》的不足之處以及信托登記制度缺失等部門規(guī)章，一定程度限制了家族信托的發(fā)展，而非法律環(huán)境和制度環(huán)境阻礙了家族信托的發(fā)展，實(shí)踐中已有相當(dāng)成功的家族信托案例，如外貿(mào)信托和招商銀行(18.93, 0.00, 0.00%)的合作等。

其次，即便有海外投資需求的客戶在設(shè)立家族信托的過程中，也更青睞國內(nèi)中資機(jī)構(gòu)為其提供服務(wù)，一方面是語言無障礙，溝通順暢，更重要的是路徑依賴——信任。

部分外資機(jī)構(gòu)僅將家族信托業(yè)務(wù)列為其增值服務(wù)的內(nèi)容之一，因?yàn)閷λ麄兌裕易逍磐械募軜?gòu)設(shè)計(jì)咨詢顧問服務(wù)并非主要盈利點(diǎn)，一定程度上講，因家族信托業(yè)務(wù)而產(chǎn)生的利潤甚至不足整體利潤的兩位數(shù)，且只有當(dāng)他們承擔(dān)家族信托的資產(chǎn)管理服務(wù)時才會產(chǎn)生利潤。

綜上，[注冊加拿大公司]國內(nèi)開展家族信托業(yè)務(wù)的法律和制度環(huán)境基本健全，只需修正部分法規(guī)和部門規(guī)章制度以及與家族信托相關(guān)的其他法律，如《慈善法》等即可保障家族信托業(yè)務(wù)的正常運(yùn)行。

作為一項(xiàng)新生業(yè)務(wù)，其組織架構(gòu)的建設(shè)、業(yè)務(wù)模式的構(gòu)建、盈利模式的探索、產(chǎn)品服務(wù)的完善、風(fēng)控體系的建立以及監(jiān)管制度，尤其是投資保護(hù)制度等都還有進(jìn)一步提升的空間，其中看似無關(guān)實(shí)則重要的一點(diǎn)，則是國內(nèi)死亡文化的重建，因?yàn)槿寮椅幕挛覀儽苤M談?wù)撍劳鰡栴}，而家族信托處理的恰是“身后事”。