周東海：建立有序清算的信托行業(yè)保障機(jī)制正當(dāng)時(shí)

為打破“隱性擔(dān)�！毙再|(zhì)的“剛性兌付”，立足于建立有序清算機(jī)制的信托保障基金，不僅總體上有利于保護(hù)投資者利益、促進(jìn)信托行業(yè)走上可持續(xù)發(fā)展軌道，還有利于防范金融風(fēng)險(xiǎn)外溢，甚至還有可能降低市場(chǎng)的無(wú)風(fēng)險(xiǎn)利率水平。

從行業(yè)發(fā)展的大趨勢(shì)看，信托行業(yè)保障基金不應(yīng)用于完成剛性兌付問(wèn)題，“隱性擔(dān)�！毙再|(zhì)的“剛性兌付”必須打破。

從這個(gè)意義上說(shuō)，[專(zhuān)業(yè) 注冊(cè)香港公司服務(wù)]立足于建立有序清算機(jī)制的信托保障基金，有助于我國(guó)信托行業(yè)“剛性兌付”的有序打破。

新時(shí)期的風(fēng)險(xiǎn)化解順序大致如下：

一，信托公司通過(guò)各類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)處置措施，為了受益人的利益提前處置資產(chǎn)。

二，根據(jù)信托合同安排（含其中的風(fēng)險(xiǎn)緩釋措施），進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目的本息追償。

三，信托公司仗義疏財(cái)，用固有資金受讓收益權(quán)，為受益人兌付本息。

四，股東根據(jù)其商業(yè)判斷，為信托公司提供流動(dòng)性支持和補(bǔ)足，包括增資等方式。

在以上四種方式仍無(wú)能為力之后，則由信托行業(yè)保障基金出面托管重組該信托公司，穩(wěn)定公司經(jīng)營(yíng)、保護(hù)投資者合法權(quán)益，通過(guò)實(shí)現(xiàn)股權(quán)價(jià)值管理而轉(zhuǎn)讓出去重新入市經(jīng)營(yíng)，或者在信托行業(yè)保障基金的主導(dǎo)下對(duì)該信托公司實(shí)現(xiàn)有序倒閉。

對(duì)此，美國(guó)“有序清算基金”的做法很值得我們借鑒。

由于美國(guó)《多德-弗蘭克法案》（DFA 法案）將聯(lián)邦政府可清算的金融公司范圍拓寬到了聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司（FDIC）和證券投資者保護(hù)公司（SIPC）管轄范圍之外的公司，因此需要新的資金來(lái)源，于是DFA法案建立了“有序清算基金”，用于不受FDIC“存款保險(xiǎn)基金”保護(hù)的瀕臨破產(chǎn)的金融機(jī)構(gòu)的清算。

符合有序清算標(biāo)準(zhǔn)的公司包括由美聯(lián)儲(chǔ)監(jiān)管的任何非銀行系統(tǒng)重要性金融機(jī)構(gòu)以及總資產(chǎn)規(guī)模在500億美元及以上的任何銀行控股公司，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序的公司應(yīng)為經(jīng)美聯(lián)儲(chǔ)、財(cái)政部和FDIC共同認(rèn)定“呈現(xiàn)出系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的金融公司”。

具體的評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)包括經(jīng)濟(jì)形勢(shì)、公司及其子公司的評(píng)估、公司對(duì)金融體系造成的風(fēng)險(xiǎn)以及有序清算可能帶來(lái)的好處、此前十年內(nèi)公司的任何使其進(jìn)入破產(chǎn)程序的風(fēng)險(xiǎn)，以及其他相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)因素等。

為了確保相關(guān)成本由金融業(yè)界而不是納稅人承擔(dān)，有序清算基金僅就破產(chǎn)公司資產(chǎn)處置所能收回的金額提供救助。

一旦公司進(jìn)入破產(chǎn)清算程序后，FDIC全權(quán)負(fù)責(zé)所有方面的業(yè)務(wù)處置。如果該基金和其他資金來(lái)源均不足以完成公司清算，那FDIC有權(quán)代表公司交易證券或并購(gòu)，以融得更多資本。

有序清算基金在資產(chǎn)分配中享有優(yōu)先權(quán)，在清算中的清償次序高于破產(chǎn)行政費(fèi)用。

從美國(guó)有序清算基金的運(yùn)作中，我們獲得如下啟發(fā)：

其一，有序清算基金針對(duì)的是“有系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的非銀行金融機(jī)構(gòu)”。

其二，基金募集方式是“債務(wù)憑證”，并以“風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估費(fèi)用”購(gòu)買(mǎi)。

其三，信托行業(yè)保障基金在受托管理困境中的信托公司之時(shí)，履行的是受托義務(wù)，而非收購(gòu)義務(wù)，并且在受托中對(duì)困境信托公司提供的流動(dòng)性支持支出，在信托公司清算中具有分配優(yōu)先權(quán)，以避免基金資產(chǎn)損失失控。

其四，信托行業(yè)保障基金有利于保護(hù)信托投資者利益，但不是本息收益的保證措施，投資者利益保護(hù)來(lái)自于保障基金的受托管理及其有針對(duì)性的社會(huì)責(zé)任。

基于以上的思考，筆者認(rèn)為，信托行業(yè)保障基金的定位，應(yīng)是建立健全行業(yè)可持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)設(shè)施，推動(dòng)信托行業(yè)治理體系和治理能力現(xiàn)代化，保護(hù)投資者利益、維護(hù)金融穩(wěn)定，提高中國(guó)信托行業(yè)支持和服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的能力。

在具體功能上，信托行業(yè)保障基金是信托公司應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的最后一環(huán)，保障基金承擔(dān)的是受托管理、處置的責(zé)任。

鑒于信托公司產(chǎn)品多樣化、非標(biāo)準(zhǔn)化的特點(diǎn)，涉及各類(lèi)產(chǎn)品的復(fù)雜程度、風(fēng)險(xiǎn)程度、信息透明度等體現(xiàn)出較大的差異性，因此，信托公司應(yīng)按差異化原則，針對(duì)不同類(lèi)型信托業(yè)務(wù)的潛在風(fēng)險(xiǎn)程度實(shí)行差別化的繳納標(biāo)準(zhǔn)。

在每一類(lèi)信托計(jì)劃中，監(jiān)管部門(mén)可按資金進(jìn)入方式、擔(dān)保措施、是否通道業(yè)務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)制定基金支付比例，既體現(xiàn)信托業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)判斷，又體現(xiàn)行業(yè)監(jiān)管的業(yè)務(wù)導(dǎo)向。

信托公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、受托規(guī)模、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)等因素既是利潤(rùn)之源、亦是風(fēng)險(xiǎn)之源，所以筆者建議綜合考慮系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)影響力和公司實(shí)力，以此制定差別化的基金繳納標(biāo)準(zhǔn)。

信托公司應(yīng)及時(shí)、足額將信托行業(yè)保障基金認(rèn)繳份額繳納到信托保障基金管理公司的專(zhuān)門(mén)賬戶，當(dāng)余額達(dá)到公司總資產(chǎn)的一定比例時(shí)，可暫停繳納。

信托公司信托保障基金余額減少或總資產(chǎn)增加，其信托保障基金余額占總資產(chǎn)比例不能滿足前款要求的，應(yīng)自動(dòng)恢復(fù)繳納。

基金管理公司應(yīng)對(duì)每一信托公司繳納的信托保障基金及變動(dòng)情況單獨(dú)核算。信托計(jì)劃不停止繳納風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估費(fèi)用，但可根據(jù)行業(yè)發(fā)展情況調(diào)整優(yōu)化費(fèi)用系數(shù)。

另外，當(dāng)信托公司被撤銷(xiāo)[珠海注冊(cè)香港公司服務(wù)]、關(guān)閉和破產(chǎn)或被銀監(jiān)會(huì)采取行政接管、托管經(jīng)營(yíng)等強(qiáng)制性監(jiān)管措施時(shí)，信托保障基金由銀監(jiān)會(huì)授權(quán)，受托管理信托公司名下的固有資產(chǎn)和信托資產(chǎn)，以信托公司名義開(kāi)展固有業(yè)務(wù)和信托業(yè)務(wù)。

信托行業(yè)保障基金由銀監(jiān)會(huì)授權(quán)，按照有關(guān)政策信托合同安排受托接管信托公司，可選擇受讓或不受讓投資人持有的信托受益權(quán)。

信托行業(yè)保障基金管理公司將同步運(yùn)作閑置資金投資，優(yōu)先配置于高流動(dòng)性、固定收益類(lèi)資產(chǎn)，包括銀行存款、購(gòu)買(mǎi)國(guó)債、中央銀行債券（包括中央銀行票據(jù)）和中央級(jí)金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的金融債券以及銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的其他資金運(yùn)用形式。

如果信托公司經(jīng)各種其他方式窮盡后，仍存在重大風(fēng)險(xiǎn)，可能?chē)?yán)重?fù)p害投資者權(quán)益，危及社會(huì)公共利益和金融穩(wěn)定，則啟動(dòng)救助程序，由信托行業(yè)保障基金受托接管。