導(dǎo)讀

VIE架構(gòu)最開始運(yùn)用是為了規(guī)避國(guó)內(nèi)監(jiān)管對(duì)外資準(zhǔn)入的限制，現(xiàn)在主要運(yùn)用于企業(yè)實(shí)現(xiàn)海外上市融資。VIE架構(gòu)雖然運(yùn)用已久，但目前的我國(guó)法律并未對(duì)VIE架構(gòu)做出定性。

一、如何搭建VIE架構(gòu)？

在BVI或者開曼群島設(shè)置離岸公司，該離岸公司與境內(nèi)上市實(shí)體公司簽訂一系列協(xié)議，將境內(nèi)實(shí)體公司絕大部分利益轉(zhuǎn)移到離岸公司，并通過(guò)協(xié)議控制境內(nèi)實(shí)體公司的所有權(quán)。

常見的VIE架構(gòu)一般分為境內(nèi)和境外兩個(gè)部分：就境外架構(gòu)而言，一般由創(chuàng)始人在開曼或英屬維爾京群島設(shè)立擬上市主體。隨后，由該擬上市主體在境外（通常是香港）設(shè)立全資子公司，再由該香港子公司在境內(nèi)設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)（“WFOE”），至此完成VIE股權(quán)控制架構(gòu)的搭建。就境內(nèi)架構(gòu)而言，通常由創(chuàng)始人作為股東設(shè)立一家內(nèi)資企業(yè)作為境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體（“VIE公司”），隨后通過(guò)WFOE與VIE公司及其股東之間簽署的一系列協(xié)議，使境外擬上市主體能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)VIE公司的控制，并達(dá)到合并報(bào)表的目的。

注釋：

1、BVI——英屬維爾京群島，在BVI層面轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得，基本不用繳納任何稅收

2、Cayman——開曼群島，著名的離岸金融中心和“避稅天堂”

為什么選擇在香港設(shè)立子公司？

大陸和香港之間有關(guān)避免雙重征稅的安排規(guī)定，對(duì)香港公司來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)的符合規(guī)定的股息所得可以按5%的稅率來(lái)征收預(yù)提所得稅，比其他法域適用的10%或20%稅率更優(yōu)。

二、協(xié)議控制下的境內(nèi)交易，關(guān)于相關(guān)性與合理性的檢視

發(fā)票VIE協(xié)議控制稅務(wù)可行性的前提是境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體向WFOE支付的各類費(fèi)用可作為其成本費(fèi)用于稅前列支，否則VIE安排將產(chǎn)生重復(fù)征稅的高額稅務(wù)成本。在構(gòu)建一系列VIE協(xié)議控制的文件時(shí)，往往易被忽略的是相關(guān)費(fèi)用是否符合《企業(yè)所得稅法》所規(guī)定的“企業(yè)實(shí)際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、合理的支出”這一基本命題。一般而言，如果WFOE僅僅作為一個(gè)收取費(fèi)用的主體而存在，但并未真正開展據(jù)以支撐其收入的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，那么相關(guān)費(fèi)用與境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體的收入既不相關(guān)，亦不合理，國(guó)內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體向WFOE支付的高額費(fèi)用（甚至是全部利潤(rùn)）存在較高的無(wú)法在稅前抵扣的風(fēng)險(xiǎn)。

發(fā)票問(wèn)題亦應(yīng)受到關(guān)注，在運(yùn)營(yíng)實(shí)體與WFOE間發(fā)生咨詢費(fèi)、服務(wù)費(fèi)、管理費(fèi)等支付時(shí)，將涉及增值稅發(fā)票開具的問(wèn)題。由于開具與接受“與實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票”，都將有可能構(gòu)成虛開發(fā)票，因此WFOE與運(yùn)營(yíng)實(shí)體間“實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)”的真實(shí)情況可能受到嚴(yán)格的考察與檢驗(yàn)，而發(fā)票的合規(guī)性可能作為突破口受到質(zhì)疑，不合規(guī)發(fā)票作為稅前抵扣憑證的有效性也將受到挑戰(zhàn)，從而影響運(yùn)營(yíng)實(shí)體就相關(guān)成本費(fèi)用可否于稅前抵扣的問(wèn)題。

即使據(jù)以支付相關(guān)費(fèi)用的交易的真實(shí)性與相關(guān)性無(wú)虞，關(guān)聯(lián)交易合理性（即轉(zhuǎn)讓定價(jià)問(wèn)題）也值得留意。基于VIE協(xié)議下的控制關(guān)系，運(yùn)營(yíng)實(shí)體與WFOE之間有理由被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)關(guān)系。誠(chéng)然，國(guó)家稅務(wù)總局公告2017年第6號(hào)規(guī)定“實(shí)際稅負(fù)相同的境內(nèi)關(guān)聯(lián)方之間的交易，只要該交易沒(méi)有直接或者間接導(dǎo)致國(guó)家總體稅收收入的減少，原則上不作特別納稅調(diào)整”，但作為前提條件的“沒(méi)有直接或者間接導(dǎo)致國(guó)家總體稅收收入的減少”需要審視：如果WFOE能夠取得特定的優(yōu)惠稅率（高新技術(shù)企業(yè)或是西部大開發(fā)稅收優(yōu)惠等），則可能引發(fā)反避稅調(diào)查而面臨稅務(wù)調(diào)整。

三、對(duì)外利潤(rùn)分配稅收協(xié)定待遇的適用

WFOE取得的稅后利潤(rùn)，可對(duì)境外股東進(jìn)行分配。VIE架構(gòu)的搭建中，香港是最為熱門的境外股東設(shè)立地，部分原因是基于內(nèi)地-香港稅收安排，股息紅利分配有機(jī)會(huì)適用5%的優(yōu)惠稅率（相較于一般情形的10%）。

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